1. Иск по месту ответчика. Однако, если хостер в Москве, можно его как соответчика и тогда в Московский суд.
2. У нотариуса заверить страницы ответчика обязательно. Показания свидетелей сложны, так как иногда им по 2-3 раза приходится сидеть часами из-за переносов. Это должны быть очень хорошие ваши знакомые, чтобы такое терпеть...
3. Заверить у нотариуса фотографии с выведенным EXIF и главное серийный номером
4. Документы на фотоаппараты в суд обязательно
5. Распечатки фото чем большего размера тем лучше и вашим именем надписаным, можно даже от руки
6. Заверить у нотариуса страницы вашего сайта
7. От провайдера справку о времени размещения фото на вашем сайте (путь ответчик попробует доказать первенство -)
8. От Россниирос справки о принадлежности сайтов вашего и ответчика
9. Статья 276, если у судьи есть здравый смысл не спасет ответчика. Понятно, ведь что речь идет о телевизинных трансляциях. Интернет - это не место и его не посещают и в эфир не передают... И потом если у них на сайте есть реклама - то тем более им не поможет (это тоже надо у нотариуса заверить)...

Что будет являться доказательством воровства, кроме нотариуса? (к нотариусу я уже записался, но срок заверения страниц сайта у данного нотариуса - 7 дней, ну а за 7 дней фотографии могут удалить с сайта).
Читал тут на сайте, что доказательством будет являться показания свидетелей. Так вот, эти показания тоже должны быть нотариально заверены???

Доказательством факта воровства, помимо заверенных страниц сайта у нотариуса, могут быть:
показания свидетелей, вещественные доказательства, например, фото экрана монитора, желательно с датой, а заодно и со свидетелями, аудио- и видеозаписи. Показания не должны быть заверены нотариально.

Вопрос второй: Как мне доказывать, что автор фоток я? У меня сохранились оригиналы фотографий (в том числе и на фотоаппарате). Мне нужно нести фотоаппарат в суд? Или можно просто распечатать мои фотографии? (но ведь ответчик тоже может распечатать украденные фотографии). Вообще объектом съемки на украденных фотографий были дети. Соответственно у меня есть еще порядка 500 фотографий, где объектами съемки являются всё те же дети, в том же месте. Будут ли эти фотографии являться доказательством??? И каким образом мне можно их предоставить судье?

Доказательством Вашего авторства могут быть дополнительные фотографии их данной фотосессии, свидетельские показания родителей детей, распечатанные оригиналы фотографий в хорошем качестве, если Вы их кадрировали, обрабатывали, то исходный вариант. Я сомневаюсь, что украв фотографии с сайта, их можно увеличить в хорошем качестве и представить суду в качестве доказательства.

Вопрос третий:
Может ли НЕ в мою пользу съиграть Статья 1276, которая гласит:
Статья 1276. Свободное использование произведения, постоянно находящегося в месте, открытом для свободного посещения

Допускается без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю фотографического произведения, произведения архитектуры или произведения изобразительного искусства, которые постоянно находятся в месте, открытом для свободного посещения, за исключением случаев, когда изображение произведения таким способом является основным объектом этого воспроизведения, сообщения в эфир или по кабелю либо когда изображение произведения используется в коммерческих целях.

Для ответа на этот вопрос требуется дополнительная информация, что это за сайт и каков характер использования Ваших фотографий. В любом случае права авторства эта норма не касается.

Вопрос четвертый:
Иск в суд подается по месту пребывания ответчика (он находится с Санкт-Петербурге), или можно подать иск по моему месту жительства (Москва)???

К сожалению, нет. Если только Вы привлечете еще кого-нибудь в качестве соответчика, партнеров, владельцев сайта и т.п. с местом нахождения в Москве.

В моем случае произошло следующее:
Мои знакомые случайно обнаружили фотографию (фото цифровое), автором которой я являюсь, в еженедельном кроссвордном издании. Как выяснилось, сотрудник редакции скачал ее в интернете и без моего согласия поместил ее в номер. Фотография была размещена размером 4-5 см, как задание к кроссворду. По закону за такое нарушение редакция должна минимум 10 000 рублей максимум 5 000 000 рублей на усмотрение суда, независимо от размера и художественных достоинств фотографии. Необходимо доказать только авторсто и факт нарушения авторских прав (в данном случае просто иметь экземпляр газеты, вышедшей в тираж), убылки и ущерб доказывать НЕ НАДО!

Для начала предлагаю, попытаться урегулировать вопрос во внесудебном порядке. Прилагаю копию своего претензионного письма. Такое письмо можно отправить по факсу и продублировать по почте заказным письмом с уведомлением о вречении и описью вложений или вручить под расписку.

ПРЕТЕНЗИОННОЕ ПИСЬМО

В номере № ___ еженедельной газеты «____» (издательства "____» на 5-ой странице была неправомерно использована и опубликована фотография девушки с зеркалом, автором которой я являюсь (см. приложение).

В соответствии со ст. 7 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» от 9 июля 1993 г. N 5351-1 (далее – Закон) фотографические произведения являются объектами авторского права. Автору в отношении его произведения принадлежат исключительные права, в том числе право осуществлять и разрешать осуществлять следующие действия:
 воспроизводить произведение в одном и более экземплярах;
 переделывать (перерабатывать) произведение;
 публично показывать произведение (право на публичный показ);
 распространять экземпляры произведения любым способом (ст. 16 Закона).

Редакция Вашей газеты не получала от меня или моих представителей согласие/разрешение на использование, в том числе опубликование моего произведения. Более того, фотография опубликована даже без указания авторства.

Таким образом, имеет место незаконное использование моего авторского произведения и нарушение положений и требований Закона. Физическое или юридическое лицо, которое не выполняет требований Закона, является нарушителем авторских и смежных прав (ст. 48 Закона).
Автор вправе защищать свои права способами, предусмотренными Гражданским кодексом Российской Федерации. Автор произведения вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации. Компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения независимо от наличия или отсутствия убытков (ст. 49 Закона).
Предлагаю урегулировать сложившуюся ситуацию во внесудебном порядке. Учитывая назначение и тираж издания, прошу выплатить мне компенсацию в размере 50 000 рублей. Контактный телефон __, e-mail __

В противном случае оставляю за собой право обратиться для защиты своих прав в суд. Копия указанного письма будет выслана Вам заказным письмом с уведомлением о вручении.

Подпись
Дата

В ___ районный суд города Москвы

Истец: _______________________
тел./факс(095)
e-mail:

Ответчик:
адрес
тел./факс

Цена иска: 60 000 (Шестьдесят тысяч) рублей.
Государственная пошлина: 1700 (Одна семьсот сто) рублей.

ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ

В номере № ___*2005г. еженедельной газеты «____» (подписана в печать ___2005г. тиражом более 300 000 экз.) на 5-ой странице в левом нижнем углу была неправомерно использована и опубликована фотография девушки с зеркалом (далее – спорная фотография), автором которой я являюсь (Приложение №1). Редакция газеты не получала от меня или моих представителей согласие/разрешение на использование, в том числе опубликование моего произведения. Более того, фотография опубликована даже без указания авторства.
Фотография была сделана мной в январе 2004 года на цифровой фотоаппарат CANON 10D с объективом Canon EF 70-200/2.8 L IS USM для использования в личных целях. В качестве доказательства авторства могу предоставить исходную фотографию оригинального размера в некадрированном варианте, а также другие фотографии этой девушки с данной фотосессии.
Я являюсь фотографом любителем, имею несколько цветных публикаций в профилирующих фотоизданиях: ежемесячном журнале DigitalPhoto, ежемесячном журнале Фотодело, участвую в различных фотоконкурсах, являюсь членом фотоклуба «__». В 2003 году прошла обучение в Академии Фотографии (копия подтверждающего сертификата – Приложение №7). С 2001 года имею авторские страницы на многих известных российских и иностранных фоторесурсах: www.photoforum.ru, www.photographer.ru, www.photosight.ru и других.
В январе 2004 года спорная фотография под названием «Старое зеркало» была размещена мной в Интернете на моих авторских страницах фоторесурсов, где в полной мере присутствует моя реальная контактная информация. На каждом ресурсе, где представлены мои фотоработы имеется предупреждение типа: «Все права на представленные здесь фотографии принадлежат их авторам. Использование фотографий без разрешения автора не допускается». Любое заинтересованное лицо может обратиться к автору за разрешением использовать ту или иную фотографию в рекламных или коммерческих целях.

Краткая информация об издании «___» и издательстве «_____».
Газета зарегистрирована в МПТР РФ, Свидетельство ПИ № ___ от ____. Учредитель и издатель – «____» (место нахождения: _____). Издается с __ года. Тираж - ___экз. Регион распространения – Россия. Выходит 1 раз в неделю (среда). Формат - А3. Объем – (8 полос). Тематика издания ______
С сайта http://www.____.ru
«Ежегодные совокупные тиражи издательства превосходят 250 млн экз. + другая информация» Такое крупное и известное издание, по моему мнению, должно с большим уважением относится к авторским и другим правам.

В соответствии со ст. 7 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» от 9 июля 1993 г. N 5351-1 (в ред. Федеральных законов от 19.07.1995 N 110-ФЗ, от 20.07.2004 N 72-ФЗ) (далее – Закон) фотографические произведения являются объектами авторского права. Автору в отношении его произведения принадлежат:
1. Личные неимущественные права (ст. 15 Закона):
• право признаваться автором произведения (право авторства);
• право использовать или разрешать использовать произведение под подлинным именем автора, псевдонимом либо без обозначения имени, то есть анонимно (право на имя);
• право обнародовать или разрешать обнародовать произведение в любой форме (право на обнародование), включая право на отзыв;
• право на защиту произведения, включая его название, от всякого искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству автора (право на защиту репутации автора).
2. Исключительные права на использование произведения в любой форме и любым способом, в том числе право осуществлять и разрешать осуществлять следующие действия (ст. 16 Закона):
• воспроизводить произведение в одном и более экземплярах;
• переделывать (перерабатывать) произведение;
• публично показывать произведение (право на публичный показ);
• распространять экземпляры произведения любым способом.

Таким образом, имеет место незаконное использование моего авторского произведения и нарушение положений и требований Закона. Физическое или юридическое лицо, которое не выполняет требований Закона, является нарушителем авторских и смежных прав (ст. 48 Закона).
Автор вправе защищать свои права способами, предусмотренными Гражданским кодексом Российской Федерации и вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации: в размере от 10 тысяч рублей до 5 миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда, арбитражного суда или третейского суда исходя из характера нарушения. Обладатель исключительного права вправе требовать от нарушителя выплаты компенсации за каждый случай неправомерного использования произведения либо за допущенные правонарушения в целом.
Компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения независимо от наличия или отсутствия убытков (ст. 49 Закона, п. 13 Информационного письма № 47 Президиума ВАС РФ от 28 сентября 1999 г.).
Также редакцией было нарушено право авторства, предусмотренного ч. 1 ст. 15 Закона, т.е. право физического лица, творческим трудом которого создано произведение, признаваться автором этого произведения, что вызывает у меня нравственные переживания, связанные с замалчиванием моих художественных достижений.
Особой формой ответственности за нарушение исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности следует считать возможность требовать компенсации морального вреда. Авторы и исполнители в случае нарушения их личных неимущественных прав или имущественных прав также вправе требовать от нарушителя возмещения морального вреда (п. 3 ст.49 Закона, ст. 151 ГК РФ).

24.08.2005 по факсу, а 25.08.2005 заказным письмом с описью и с уведомлением о вручении я оправила в редакцию претензионное письмо с предложением урегулировать сложившуюся ситуацию во внесудебном порядке и выплатить мне предусмотренную Законом компенсацию (Приложение № 2-4).
Редакция связалась со мной по телефону незамедлительно и пригласила на встречу. Факт нарушения редакцией не оспаривался. При личной встрече с Главным редактором издания мне было сделано устное предложение о возможном дальнейшем сотрудничестве, на которое я не согласилась. Письменного ответа не последовало.

На основании вышеизложенного, учитывая назначение и особо крупный тираж издания (300 000 экз.),

и руководствуясь ст.ст. 48, 49 Закона РФ “Об авторском праве и смежных правах” и ст. ст. 131-133 ГПК РФ, прошу:

1. Взыскать с Ответчика в компенсацию в размере 50 000 рублей.
2. Взыскать с Ответчика моральный вред в размере 10 000 рублей за использование моего авторского произведения без указания моего имени.
3. Взыскать с Ответчика расходы по государственной пошлине в размере 1700 рублей.

Приложение:

1. Копия газеты.
2. Копия претензионного письма.
3. Опись.
4. Квитанция о отправке ценного письма.
5. Копии искового заявления с приложениями (2 экз.)
6. Квитанция об уплате государственной пошлины.
7. Копия Сертификата Академии Фотографии.
8. Дискета с фотографией.

________________ _________________
дата подпись

Следующий документ отзыв Ответчика и мои возражения. Чем больше Вы напишите о себе, как о фотографе, тем лучше.

"ОТЗЫВ на исковое заявление о защите авторских прав

Истец обратилась в __________ районный суд с исковым заявлением о взыскании с ___ компенсации за незаконное использование объекта авторского права (фотографического произведения «Старое зеркало», автором которого Истец себя считает), и компенсацию за понесенный моральный вред за использование фотографического произведения «Старое зеркало».

Данное фотографическое произведение было опубликовано в номере ____ г. еженедельной газеты «____» (подписана в печать ___ г. тиражом _____ экз.) на 5-ой страницы в левом углу.
Рассмотрев доводы Истицы, изложенные в исковом заявлении, сообщаем следующее.
1.) _____ действительно является учредителем и издателем СМИ____ .
Выпуск СМИ «___» осуществляется на основании Закона РФ «О средствах массовой информации» № 2124-1 от 27.12.1991 г (Далее - Закон).
В соответствии с ч. 3 ст. 18 Закона учредитель не вправе вмешиваться в деятельность средства массовой информации, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Законом, уставом редакции, договором между учредителем и редакцией (главным редактором). То же положение закреплено в Уставе редакции газеты «___» «Компания ( «___») не вмешивается в деятельность редакции» (п. Устава).
Редакция осуществляет свою деятельность на основе профессиональной самостоятельности.
Редакция обязана соблюдать права на используемые произведения, включая авторские права, издательские права, иные права на интеллектуальную собственность (ст. 42 Закона).
Редакцией руководит главный редактор, который осуществляет свои полномочия на основе Закона, устава редакции, договора между учредителем и редакцией (главным редактором) (ст. 19 Закона).
В соответствии с положениями ст. 2 Закона, под Главным редактором понимается возглавляющее редакцию (независимо от наименования должности) и принимающее
окончательные решения в отношении производства и выпуска средства массовой информации.
Последний абзац статьи 19 Закона на прямую предусматривает ответственность главного редактора за выполнение требований, предъявляемых к деятельности средства массовой информации настоящим Законом и другими законодательными актами Российской Федерации.
Кроме того, главный редактор представляет редакцию в отношениях с учредителем, издателем, распространителем, гражданами, объединениями граждан, предприятиями, учреждениями, организациями, государственными органами, а также в суде (ст.19 Закона, п.__. Устава редакции газеты «___).
Устав редакции «____» (Далее - Устав) предусматривает, что редакция: о
 обеспечивает подготовку качественных... материалов;
 обязана соблюдать все права и законные интересы третьих лиц, а также соблюдать права на используемые произведения, включая авторские и смежные права (п._. Устава). Редакция обязана соблюдать права на используемые произведения, включая авторские права, издательские права, иные права на интеллектуальную собственность. Автор либо иное лицо, обладающее правами на произведение, может особо оговорить условия и характер использования предоставляемого редакции произведения (ст.42 Закона).

Руководит редакцией на основе законодательства о средствах массовой информацией именно главный редактор (п.__. Устава).
Также главный редактор:
 осуществляет непосредственно руководство издания;
 утверждает ставки авторских гонораров;
 принимает окончательное решение по содержании и форме всех публикаций издания;
 утверждает все материалы номера и подписывает в печать;
 осуществляет договорные отношения с нештатными авторами;
 несет личную ответственность за соблюдением редакцией требований законодательства РФ;
 дает окончательное разрешение на выход в свет выпуска издания (п.__Устава);
 несет персональную имущественную ответственность за действия, повлекшие ущерб для Учредителя, (п.__ Устава)

Как следует из анализа ст. 18, 19 Закона, установлены императивные нормы определяющие разграничение ответственности Учредителя и Редакции (Главного редактора). Этими императивными нормами четко установлена ответственность Главного редактора за нарушение законодательства деяниями Редакции. Закон не упоминает об ответственности Учредителя ни разу, за исключением случая предоставления информации, обязательной для помещения в издании, самим Учредителем (ч. 2 ст. 18 Закона). Очевидно, что в данном случае возложение ответственности на Учредителя является неправомерным.
В данном случае считаем возможным провести аналогию с законодательством России о бухгалтерском учете. Закон «О бухгалтерском учете» напрямую устанавливает ответственность Главного бухгалтера в случае недостоверности бухгалтерской отчетности. Главный бухгалтер несет самостоятельную материальную, административную и уголовную ответственность.

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст.ст. 18, 19, 42 Закона РФ «О средствах массовой информации» № 2124-1 от 27.12.1991 г., ст.ст. 35, 41, 55, 56, 68, 194, 196 ГПК РФ, просим Уважаемый суд в удовлетворении исковых требований Истице отказать.

2.) Вместе с тем считаем необходимым заметить, что сумма компенсации, требуемая Истицей в соответствии с п. 2 ст. 49 Закона «Об авторском праве и смежных правах», является чрезмерно завышенной.
Право на компенсацию было введено в интересах, в первую очередь, авторов, которым бывает затруднительно доказывать и обосновывать убытки, включая упущенную выгоду, понесенные в связи с нарушением авторских прав, а также установить размер дохода нарушителя.
В данном случае эти обстоятельства на лицо - Истица не сможет обосновать «убытки» от такого незаконного использования, в том числе реальный ущерб и упущенную выгоду. Если рассматривать в данном случае ущерб и упущенную выгоду, то мы получим сумму в 0 руб. 00 коп.
Однако как следует из формулировки Закона Автор вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации в размере от 10 тысяч рублей до 5 миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда, арбитражного суда или третейского суда исходя из характера нарушения. Т.е. какие-либо убытки все же должны иметь место. И вместо них Автор может потребовать компенсации дабы не иметь проблем с подсчетом реального ущерба и упущенной выгоды. Истица является, как она сама подтверждает в исковом заявлении, фотографом-любителем, т.е. непрофессиональным фотографом, зарабатывающим себе на жизнь продажей прав на изготовленные фотоматериалы. Таким образом непонятно какие убытки понесла Истица, которая увлекается фотографией как хобби и не осуществляет предпринимательской деятельности по продаже прав на фото.
Последний абзац ст. 49 Закона говорит, что компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения независимо от наличия или отсутствия убытков. Но Закон устанавливает, что сумма компенсации определяется по решению суда. Вместе с тем Закон не указывает критериев, по которым суд должен определять сумму компенсации, но в любом случае при принятии решения суд руководствуется принципами справедливости и соизмеримости компенсации.
«____» является учредителем нескольких изданий. Редакции изданий осуществляют сотрудничество со многими авторами-фотографами и фотобанками, которые являются профессиональными участниками рынка фотоматериалов.
Например одним из постоянных наших фотографов является _____________ (сайт ___ ; Авторский договор № ___). Так г-н ____ предоставляет Редакции газеты «_____» фотографии на первую страницу. На прилагаемом Ответчиком к настоящему отзыву выпуске газеты «____» на первой странице находится фото девушки, предоставленное г-ом _________. По прилагаемым документам г-ну ____ было выплачено 1710 рублей в качестве авторского вознаграждения за передачу прав на данное фото. Так же прилагаются иные фотоматериалы, Акт сдачи-приемки материалов (от __) и платежное поручение с отметкой банка об оплате предоставленных ________ фотоматериалов. Стоимость каждого из фотоматериалов ______ 1696 рублей и 565 рублей (использовано в ч/б варианте).
Также неоднократно свои фото предоставляет г-н ____ (Авторский договор № ___). Так г-н ___ предоставил фото для обложки журнала «___» № за __ год. На обложке находится фото девушки, за которое г-ну __ было выплачено 1697 рублей в качестве авторского вознаграждения (гонорарная ведомость по журналу «___»).
Важно отметить, что два вышеуказанных вознаграждения были выплачены за:
• фото профессионалов, которые зарабатывают на жизнь фотографией;
• фото было помещено на «обложку» газеты, а размещение на обложке всегда оплачивается по более высоким расценкам;
• на фото отображены профессиональные модели, с которыми авторам фото также необходимо было провести расчет.
Также Редакции осуществляют сотрудничество с фотобанками - организациями, которые являются правообладателями фотоматериалов. Так например заключен договор с фотобанком ООО «___________» (№ __). По данному договору фотобанк предоставляет права Редакциям на использование фотографий в составе изданий. В газете «__» №_ за 2006 год использованы несколько фотографий, полученных от данного фотобанка. В соответствии с Приложением к договору № __ стоимость подобных материалов составляет 1240 рублей. Как видно из договора, эти расценки стандартны для фотоматериалов подобного уровня.
Важно отметить что вышеуказанные вознаграждения были выплачены организации -профессиональному участнику рынка фотоматериалов, основным видом деятельности
которой является продажа прав на фотоматериалы.
Приблизительная стоимость подобной фотографии составляет сумму в размере 1000 рублей. И в данном случае размер компенсации завышен в 50 раз. Для возмещения «нанесенного ущерба» по нашему мнению будет достаточно минимальной суммы, предусмотренной в п. 2 ст. 49 -- 10 000 рублей, причем даже эта сумма превышает приблизительную стоимость данной фотографии в 10 раз.
Из вышеизложенного следует, что размер компенсации необоснованно завышен по сравнению с потенциальной стоимостью фотографии.

3.) Сумма морального вреда Истицей также не подтверждена.
Согласно ст. 56 Гражданско-процессуального кодекса РФ каждая сторона должна доказывать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований.
Пленум Верховного Суда РФ в своем Постановлении от 20.12.94 №10 указал, что под моральным вредом понимаются нравственные или физические страдания, причиненные действиями (бездействием), посягающими на принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона нематериальные блага или нарушающими его личные неимущественные права и что суду необходимо также выяснить, чем подтверждается факт причинения потерпевшему нравственных или физических страданий, при каких обстоятельствах и какими действиями (бездействием) они нанесены, степень вины причинителя, какие нравственные или физические страдания перенесены потерпевшим ... и другие обстоятельства, имеющие значение для разрешения конкретного спора.
Следовательно, факт причинения Истице морального вреда и степень понесенных им нравственных страданий должны быть документально подтверждены.
В нарушение вышеуказанного требования процессуального закона Истица в своем исковом заявлении не указала в чем конкретно выразился моральный вред, и какие нравственные страдания были ей причинены, указав лишь факт того, что ее авторское произведение было использовано без указания ее имени.
Пленум Верховного суда РФ в своем постановлении от 24.02.05 №3 указал, что «подлежащая взысканию сумма компенсации морального вреда должна быть соразмерна причиненному вреду и не вести к ущемлению свободы массовой информации». В том же постановлении Верховный суд РФ подчеркнул, что «осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц».
Таким образом, определение суммы компенсации морального вреда, якобы причиненного Истице, лишь на основании того факта, что ее авторское произведение было использовано без указания ее имени, является необоснованной и не подтверждается никакими доказательствами, то есть ведет к несоразмерному нарушению их прав и интересов.
Также необходимо отметить что возмещение морального вреда причиненного гражданину в результате распространения средством массовой информации не соответствующих действительности сведений ... причинивших ему иной неимущественный вред, возмещается по решению суда средством массовой информации, а также виновными должностными лицами и гражданами в размере, определяемом судом (ст. 62 Закона).
Приложения:
Подпись.

Пояснения на отзыв Ответчика
I. Касательно пункта 1 отзыва.
«___» является учредителем и издателем СМИ «_____» (Свидетельство __г). Редакция «___» не является юридическим лицом, в связи с чем, не имеет самостоятельного баланса, расчетного и других счетов в банке, не имеет собственных печатей и штампов, не обладает обособленным имуществом. Все финансовые операции в деятельности Редакции осуществляются Компанией («__»). Прибылью, полученной в результате деятельности Издания, распоряжается Компания (п.__ Устава редакции газеты «__» - далее Устав редакции).

Ответчик, указывает в отзыве, что в соответствии с ч. 3 ст. 18 ФЗ «О СМИ» учредитель не вправе вмешиваться в деятельность средства массовой информации, за исключением случаев, предусмотренных Законом, уставом редакции, договором между учредителем и редакцией (главным редактором), то же положение закреплено и в п.__ Устава редакции.

Однако Ответчик цитирует положения Устава не полностью, вырывает из контекста. А именно п. __. полностью гласит: «Компания не вмешивается в деятельность Редакции, за исключением следующих случаев:
• когда производство и выпуск Издания происходит с нарушением сроков не выхода или с нарушением требований Закона РФ «О средствах массовой информации», действующего законодательства РФ, настоящего Устава, решений генерального директора Компании, принятых в рамках его компетенции;
• в случае выпуска некачественной продукции.
В этих случаях Компания вправе самостоятельно прекратить, приостановить деятельность Редакции или принять любые другие организационные действия».

Органами управления редакцией являются Компания в лице Генерального директора «____» п. _. Устава редакции. Также, согласно Устава редакции (п.п. _), на Главного редактора распространяются все нормы действующего законодательства о труде, к нему могут быть применены меры поощрения и меры дисциплинарного взыскания. Главный редактор несет повышенную ответственность, вытекающую из отношений особого доверия между ним и Учредителем. Главный редактор несет персональную имущественную ответственность за недобросовестные действия, повлекшие ущерб для Учредителя. Аналогичная норма закреплена в трудовом договоре с Главным редактором (п.__).

Таким образом, «____» несет ответственность за действия своих сотрудников и обладает правом регресса к ним. Безусловно, Главный редактор несет самостоятельную материальную, но перед учредителем и издателем «____» (ст. 238, 242 ТК РФ). Аналогия с ФЗ «О бухгалтерском учете» в данном случае не применима.

II. Касательно пункта 2 отзыва.

Не корректно утверждение Ответчика, что в данном случае ущерб и упущенная выгода составляет 0 руб. 00 коп., так как Истица является фотографом-любителем (т.е. непрофессиональным фотографом, зарабатывающим себе на жизнь продажей прав на изготовленные фотоматериалы), и непонятно, какие убытки понесла Истица, которая увлекается фотографией как хобби и не осуществляет предпринимательской деятельности по продаже прав на фото.

Во-первых, из термина фотограф-любитель, употребленного мной в исковом заявлении, не вытекает, что я не осуществляю деятельности по продаже прав на фото. Напротив, 01.01.2005 мной заключен договор с фотобанком ООО «____» на продажу неисключительных прав на использование моих фотопроизведений. (Копия договора прилагается). Боле того, термин фотограф-любитель, никак не связан с профессионализмом автора, а означает только, что я не снимаю на заказ, и фотографирование не является моим основным заработком. В своем увлечении я преследую, в первую очередь, творческие, художественные цели (участвую в конкурсах, выставках, публикуюсь в профильных журналах), и только потом - коммерческие.

Согласие на печать или иное использование я даю только на избранные произведения и только уважаемым мной периодическим изданиям, так как мне дорога моя репутация как фотографа.

Приведенные Ответчиком примеры договоров и гонораров с фотографами, не должны рассматриваться судом для определения размера компенсации, так как указанные авторы занимаются прикладной фотографией, снимаемой исключительно для продажи и по заказу за ранее оговоренную цену. Все представленные в качестве примера фотографии - грамотно выполненная целевая работа, но художественно-неинтересная по содержанию, т.е. «Фотографический штамп». Указанные работы не несут художественной ценности. К таким работам, безусловно, могут быть применены стандартные расценки, определенные критерии. Тогда как, мне не интересна, такая форма заработка, и я бы не дала согласие на публикацию спорной фотографии в подобном издании за такой гонорар. Сравнивать свои профессиональные навыки как фотографа с представленными авторами считаю излишним.

Таким образом, приблизительная стоимость спорной фотографии по оценке Ответчика является необоснованной и не должна приниматься Судом в расчет при вынесении решения по делу. Учитывая, компенсационный характер требования за нарушение авторских прав, развлекательный характер издания и его тираж, не считаю размер требуемой компенсации необоснованно завышенным.

Не соответствует сложившейся судебной практике утверждение Ответчика о том, что «Автор вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации только тогда, когда какие-либо убытки имели место, и вместо них Автор может потребовать компенсации дабы не иметь проблем с подсчетом реального ущерба и упущенной выгоды».

Как сказано в Информационном письме Президиума ВАС РФ от 28 сентября 1999 г. N 47 Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением Закона РФ «ОБ АВТОРСКОМ ПРАВЕ И СМЕЖНЫХ ПРАВАХ»: «Компенсация, установленная подпунктом 5 пункта 1 статьи 49 Закона "Об авторском праве...", подлежит взысканию при доказанности правонарушения, а не убытков…Установленная подпунктом 5 пункта 1 статьи 49 названного Закона мера ответственности применяется по выбору истца вместо возмещения убытков или взыскания дохода. Требование об уплате компенсации могло быть удовлетворено при наличии доказательств только несанкционированного использования произведения, то есть факта правонарушения. Размер компенсации определяется судом исходя из конкретных обстоятельств».

III. Касательно пункта 3 отзыва.

Редакцией было нарушено право авторства, предусмотренного ч. 1 ст. 15 ФЗ «Об авторском праве и смежных правах», т.е. право физического лица, творческим трудом которого создано произведение, признаваться автором этого произведения, также было нарушено право автора на защиту произведения.

Это право определено как право на защиту произведения, включая его название, от всякого искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству автора. Согласно этой норме право автора на неприкосновенность произведения состоит в воспрещении кому бы то ни было вносить без согласия автора какие-либо изменения как в само произведение, так и в его название и в обозначение имени автора, а также снабжать произведение при его издании иллюстрациями, предисловием, послесловием, комментариями и какими бы то ни было пояснениями. Следует заметить, что ст. 15 Закона в части права на защиту репутации полностью соответствует ст. 6.bis Конвенции об охране литературных и художественных произведений от 9 сентября 1886 г.(Бюллетень международных договоров, 2003, N 9), где предусмотрено, что автор вправе противодействовать всякому извращению, искажению или иному изменению этого произведения, а также любому другому посягательству на произведение, способному нанести ущерб чести или репутации автора.

Таким образом, несанкционированное автором включение инородного материала в произведение или несанкционированные добавления к нему - снабжение произведения иллюстрациями, предисловием, послесловием, комментариями, пояснениями и т.п. могут исказить смысл произведения и его восприятие аудиторией читателей, зрителей или слушателей.

Несанкционированное использование моего произведения в коммерческом кроссворде с сомнительным названием, без указания авторства, названия произведения, в откадрированном варианте, сопровождающееся непонятной формулировкой кроссвордного задания, доставляет мне нравственные переживания, так как я дорожу своей репутацией, и не считаю достойным публиковать свои фотографии в таком качестве и в подобном издании.

Не всегда факт причинения морального вреда и степень понесенных им нравственных страданий могут быть документально подтверждены. Поэтому, особой формой ответственности за нарушение именно исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности следует считать возможность требовать компенсации морального вреда, что прямо предусмотрено федеральными законами, принятыми уже после Постановления Пленума Верховного Суда РФ, упомянутого Ответчиком. (п. 3 ст.49 Закона, ст. 151 ГК РФ).

Ответчик также ссылается на Постановление Пленума Верховного суда РФ от 24.02.05 №3, где сказано, что «подлежащая взысканию сумма компенсации морального вреда должна быть соразмерна причиненному вреду и не вести к ущемлению свободы массовой информации». Но поскольку, имеет место незаконное использование моего авторского произведения и нарушение положений и требований Закона, то взыскание морального вреда с нарушителя не ведет к ущемлению свободы массовой информации.

Подпись
Дата

МИРОВОЕ СОГЛАШЕНИЕ

г. Москва «____» апреля 2006г.

«___», именуемое в дальнейшем "Ответчик", в лице Представителя по доверенности _____, действующего на основании доверенности от ________________ №. ______, с одной стороны, и
____, паспорт гр-на РФ ___, выдан ____, именуемая в дальнейшем "Истец", с другой стороны,
являющиеся сторонами по делу № ___, заключили настоящее Мировое соглашение о нижеследующем:
1. Настоящее Мировое соглашение заключается сторонами в соответствии со ст.ст. 39, 173 ГПК РФ, а также с учетом ст. 101 ГПК РФ для целей устранения по обоюдному согласию возникшего спора, явившегося причиной предъявления указанного иска.
2. По настоящему Мировому соглашению Ответчик обязуется уплатить Истцу часть его требований, изложенных в исковом заявлении от ___., в общей сумме _______________________________________(_______________________________________________________________________) рублей 00 копеек.
3. По настоящему Мировому соглашению Истец отказывается от своих материально-правовых требований к Ответчику, составляющих предмет вышеуказанного иска, в полном объеме.
4. Указанная в пункте 2 настоящего соглашения сумма уплачивается Истцу в срок не позднее 10 банковских дней с момента вынесения определения суда об утверждении настоящего Мирового соглашения путем перечисления на расчетный счет Истца по следующим реквизитам:
_____
5. Судебные расходы, расходы по оплате услуг адвокатов и любые иные расходы сторон, связанные прямо и / или косвенно с делом по указанному иску, сторонами друг другу не возмещаются и лежат исключительно на той стороне, которая их понесла.
6. Стороны обязуются сохранить в конфиденциальности наличие и предмет спора.
7. Просим Мировое соглашение утвердить, а производство по делу прекратить.
8. Последствия прекращения производства по делу в связи с заключением Мирового соглашения, предусмотренные ст. 221 ГПК РФ, нам разъяснены и понятны.

ПОДПИСИ СТОРОН

Истец ______________/______/

От Ответчика _____________________/_____/

"При определении размера компенсации истец не учел характер нарушения (пункт 2 статьи 49 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах»), в связи с чем, требуемая компенсация не соразмерна характеру нарушения, если даже таковое имело место.
Фотография, о которой идет речь в исковом заявлении, была помещена в качестве иллюстративного материала и не являлась основным смысловым или композиционным элементом газеты «_______» № ___ за 2005 год или соответствующей страницы. При этом, материал, в котором она помещена не носит рекламного характера и имеет информационно-развлекательный, а не коммерческий характер.
Насколько известно третьему лицу, после обращения истицы в «____» ей было предложено выплатить вознаграждение за использование фотографии, если она действительно является ее автором. Таким образом, если нарушение действительно имело место, права и законные интересы истицы могли быть оперативно восстановлены ответчиком - "____».
Третье лицо полагает, что указанные обстоятельства необходимо учитывать при определении размера компенсации, в том случае, если судебном заседании будет доказано авторство истицы в отношении указанной в исковом заявлении фотографии."